Phát hành trái phiếu: Luật sư lo ngại quy định mới sẽ gây khó khăn

(PLVN) - Theo các chuyên gia pháp luật, quy định hạn chế chuyển nhượng thứ cấp trái phiếu doanh nghiệp phát hành riêng lẻ tại Nghị định 163/2018/NĐ-CP vừa “lạm quyền” Luật chứng khoán, vừa trái với quy định của Bộ luật Dân sự. 
Phát hành trái phiếu: Luật sư lo ngại quy định mới sẽ gây khó khăn Ảnh minh họa

Chỉ vài ngày nữa thôi, từ 1/2/2019, Nghị định số 163/2018/NĐ-CP quy định về phát hành trái phiếu doanh nghiệp (gọi tắt là “Nghị định 163/2018”) sẽ có hiệu lực từ ngày 1/2/2019, thay thế Nghị định số 90/2011/NĐ-CP, trong đó có những nội dung điều chỉnh về việc phát hành riêng lẻ trái phiếu.

Một trong những điểm mới quan trọng của Nghị định 163/2018 là tại khoản 8 Điều 6 quy định: “Trái phiếu doanh nghiệp bị hạn chế giao dịch trong phạm vi dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp trong vòng 1 năm kể từ ngày phát hành, trừ trường hợp theo quyết định của Tòa án hoặc thừa kế theo quy định của pháp luật”. Như vậy, có thể thấy, bằng quy định này, Nghị định 163/2018/NĐ-CP đã hạn chế quyền định đoạt của chủ sở hữu trái phiếu (hay thường được gọi là “trái chủ”). 

Bình luận về quy định này, Luật sư Phạm Chính Tâm (Cty Luật LegalMax) cho rằng, theo quy định của Bộ luật Dân sự 2015, “Quyền định đoạt là quyền chuyển giao quyền sở hữu tài sản, từ bỏ quyền sở hữu, tiêu dùng hoặc tiêu hủy tài sản” (Điều 192) và “Quyền định đoạt chỉ bị hạn chế trong trường hợp do luật quy định” (khoản 1 Điều 196): “Trong khi đó, liên quan đến quy định hạn chế giao dịch đối với trái phiếu phát hành riêng lẻ trong Nghị định 163/2018/NĐ-CP, một trong những căn cứ để ban hành Nghị định 163/2018/NĐ-CP là Luật Doanh nghiệp 2014 và Luật Chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010). Theo đó, Luật doanh nghiệp không có quy định nào về hạn chế chuyển nhượng trái phiếu phát hành riêng lẻ” – Luật sư Phạm Chính Tâm nói. 

“Còn Luật chứng khoán là luật chuyên ngành coi trái phiếu doanh nghiệp là một trong các loại chứng khoán và tại Điều 6 Luật này quy định về phát hành riêng lẻ như sau: “Chào bán chứng khoán riêng lẻ là việc tổ chức chào bán chứng khoán cho dưới một trăm nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp và không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng hoặc Internet.”

Cũng tại Luật chứng khoán, khoản 1 Điều 10a (Chào bán chứng khoán riêng lẻ) nêu rõ: “Chào bán chứng khoán riêng lẻ của tổ chức phát hành không phải là công ty đại chúng được thực hiện theo quy định của Luật doanh nghiệp và các quy định khác của pháp luật có liên quan”.

Khoản 2 Điều 10a quy định: “Điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty đại chúng bao gồm: a) Có quyết định của Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị thông qua phương án chào bán và sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán; xác định rõ đối tượng, số lượng nhà đầu tư; b) Việc chuyển nhượng cổ phần, trái phiếu chuyển đổi chào bán riêng lẻ bị hạn chế tối thiểu một năm, kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán, trừ trường hợp chào bán riêng lẻ theo chương trình lựa chọn cho người lao động trong công ty, chuyển nhượng chứng khoán đã chào bán của cá nhân cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, chuyển nhượng chứng khoán giữa các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, theo quyết định của Tòa án hoặc thừa kế theo quy định của pháp luật; c) Các đợt chào bán cổ phần hoặc trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ phải cách nhau ít nhất sáu tháng”. Luật này cũng giao Chính phủ quy định cụ thể hồ sơ, thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ.

“Như vậy, rõ ràng rằng đối với trường hợp phát hành riêng lẻ, Luật chứng khoán chỉ quy định hạn chế chuyển nhượng đối với phát hành riêng lẻ cổ phần, trái phiếu chuyển đổi do công ty đại chúng phát hành. Hoàn toàn không có quy định hạn chế chuyển nhượng thứ cấp (mua bán lại giữa các nhà đầu tư với nhau) đối với trái phiếu không chuyển đổi thành cổ phần/ cổ phiếu. Vì vậy, rõ ràng không có cơ sở pháp lý cho việc Nghị định 163/2018/NĐ-CP quy định hạn chế chuyển nhượng trái phiếu thông thường trên thị trường thứ cấp. Quy định nêu trên của Nghị định 163/2018/NĐ-CP là không phù hợp với Luật chứng khoán và hoàn toàn trái với quy định của Bộ luật Dân sự là hạn chế quyền định đoạt phải bằng “luật” chứ không phải bằng một văn bản dưới luật” – Luật sư Phạm Chính Tâm nhận định.

Bên cạnh Luật sư Tâm, nhiều chuyên gia pháp lý cho rằng, Điều 14 Luật ban hành các văn bản quy phạm pháp luật năm 2015 cũng quy định một trong những hành vi bị nghiêm cấm là: “Ban hành văn bản quy phạm pháp luật trái với Hiến pháp, trái với văn bản quy phạm pháp luật của cơ quan nhà nước cấp trên” (khoản 1).  Vì vậy, thiết nghĩ các cơ quan Nhà nước cần kiểm tra lại tính hợp pháp, hợp hiến của quy định về hạn chế chuyển nhượng trái phiếu tại khoản 8 Điều 6 Nghị định 163/2018/NĐ-CP để bảo đảm tính tuân thủ pháp luật khi ban hành văn bản quy phạm pháp luật.

Bách Nguyễn

Ý kiến bạn đọc

Ý kiến của bạn sẽ được biên tập trước khi đăng. Xin vui lòng gõ tiếng Việt có dấu

Cùng chuyên mục

Đại biểu Quốc hội Lê Thanh Vân nói về vụ việc Jetstar thua lỗ, lãnh đạo vẫn được thăng chức

Đại biểu Quốc hội Lê Thanh Vân nói về vụ việc Jetstar thua lỗ, lãnh đạo vẫn được thăng chức

(PLVN) - Xung quanh vụ việc hãng hàng không giá rẻ Jetstar Pacific, công ty "con" của Vietnam Airline lỗ lũy kế hơn 4000 tỷ đồng nhưng các lãnh đạo cũ của doanh nghiệp này đang giữ chức vụ quan trọng ở Vietnam Airline, Báo Pháp luật Việt Nam đã có cuộc trao đổi với Đại biểu Quốc hội Lê Thanh Vân về vấn đề này.

Đọc thêm

Ngày mai Hà Nội nắng nóng gay gắt, nhiệt độ cao nhất 37 độ C

Ngày mai Hà Nội nắng nóng gay gắt, nhiệt độ cao nhất 37 độ C
Thời gian có nhiệt độ trên 35 độ C tại Hà Nội từ 11-16h. Đợt nắng nóng còn kéo dài, Trung tâm Dự báo Khí tượng Thủy văn Quốc gia khuyến cáo người dân  hạn chế tham gia giao thông, lao động ngoài trời vào thời điểm trên đồng thời cần bổ sung đủ nước uống và chế độ dinh dưỡng hợp lý...
Nghiệm thu Đề tài khoa học cấp Bộ về quốc tịch

Nghiệm thu Đề tài khoa học cấp Bộ về quốc tịch

(PLVN) - Chiều 18/4, Thứ trưởng Bộ Tư pháp Nguyễn Khánh Ngọc đã chủ trì Hội đồng nghiệm thu chính thức Đề tài khoa học cấp Bộ về "Kinh nghiệm xây dựng và thực thi pháp luật về quốc tịch của một số quốc gia trên thế giới và gợi ý chính sách cho Việt Nam”. Hội đồng nghiệm thu (Hội đồng) có 07 thành viên do Thứ trưởng Nguyễn Khánh Ngọc làm Chủ tịch.
Hà Nội: Lãnh đạo phường Cổ Nhuế 2 “thao túng” cho bãi xe xây dựng, hoạt động trái phép?

Hà Nội: Lãnh đạo phường Cổ Nhuế 2 “thao túng” cho bãi xe xây dựng, hoạt động trái phép?

(PLVN) - Một bãi trông giữ xe ô tô có diện tích rộng khoảng vài nghìn mét vuông do Công ty TNHH MTV kinh doanh dịch vụ nhà Hà Nội (Resco) xây dựng không phép để hoạt động trông giữ xe trái phép tại khu đô thị mới Cổ Nhuế, quận Bắc Từ Liêm, khiến người dân đặt dấu hỏi lãnh đạo UBND phường Cổ Nhuế 2 và đơn vị chuyên trách thuộc quận Bắc Từ Liêm có thao túng cho bãi xe có nhiều dấu hiệu sai phạm này?

Nhà máy xử lý nước thải Nhiêu Lộc - Thị Nghè: “Lùm xùm” việc chọn nhà thầu?

Nhà máy xử lý nước thải Nhiêu Lộc - Thị Nghè: “Lùm xùm” việc chọn nhà thầu?
(PLVN) - Đã bước sang năm thứ 5 kể từ thời điểm mời sơ tuyển mà Ban Quản lý đầu tư Dự án Vệ sinh môi trường TP.HCM vẫn chưa thể chọn được nhà thầu đáp ứng đủ điều kiện để thực hiện dự án xây dựng Nhà máy Xử lý nước thải Nhiêu Lộc - Thị Nghè khiến cho nỗ lực cải thiện tình trạng ô nhiễm môi trường của TP HCM có thể lại rơi vào bế tắc.
Đại học Thành Đông (Hải Dương) tiếp tục bị tố tuyển sinh bát nháo

Đại học Thành Đông (Hải Dương) tiếp tục bị tố tuyển sinh bát nháo

(PLVN) - Không chỉ qua mặt Bộ Giáo dục và Đào tạo tuyển sinh "vô tội vạ"; cho sinh viên học một đằng, đi thực tập một nẻo, mới đây Đại học Thành Đông (có trụ sở tại Tứ Minh, Hải Dương) lại tiếp tục bị sinh viên tố tuyển sinh “chui” lớp Đại học Y học Cổ truyền và Dược học Khóa I.

31.1°C

Hà Nội

SJC Hà Nội

Mua vào 36.520

Bán ra 36.520

VNIndex

3.41 0.37%